בית המשפט העליון: המדינה חייבת לאפשר לצלב האדום לבקר בבתי הכלא

בית המשפט העליון הורה אמש למדינה לאפשר לנציגי הצלב האדום הבינלאומי לבקר מחבלים הכלואים במתקני שב"ס וצה"ל. ההחלטה התקבלה פה אחד, וביטלה מדיניות גורפת שנקבעה לאחר פרוץ המלחמה ב-7 באוקטובר 2023 ואסרה על ביקורים כאלה ועל מסירת מידע בעניין האסירים הביטחוניים.

פסק הדין נכתב על ידי השופטת דפנה ברק-ארז, שציינה כי הממשלה לא הציגה תשתית משפטית למדיניות זו. לדבריה, ניתנו לה הזדמנויות רבות לנמק את עמדתה ולבססה בדין, כמו גם לעדכנה בהתחשב בשינוי הנסיבות - אך היא לא עשתה זאת.

ברק-ארז בחנה את דברי החקיקה הרלוונטיים במשפט הישראלי ואת הוראות הדין הבינלאומי, והצביעה על כך שאין בהם בסיס חוקי להחלטה שהתקבלה. המדיניות האוסרת, כך נקבע, עומדת בניגוד לדין הקיים ולכן דינה להתבטל.

השיקול המרכזי שהמדינה הציגה לאורך ההתדיינות נגע לחזרת אחרון החטופים מרצועת עזה. אלא שהחטופים כבר שבו, ולמרות זאת המדיניות האוסרת נמשכה. השופטת ציינה כי המדינה לא הציגה שום טעם קונקרטי אחר שיכול היה לתחלופה.

המשנה לנשיא, השופט נועם סולברג, הצטרף לתוצאה תוך שהבהיר את עמדתו. לשיטתו, הקושי ביישוב המדיניות עם הוראות הדין הפנימי - שהמדינה בחרה שלא לשנות או לבטל - מספיק כדי להניח בסיס לפסיקה. לכן, לדבריו, אין צורך לפנות למשפט הבינלאומי או להביע עמדה לגבי הדין הראוי בסוגיה. גם הנשיא יצחק עמית הסכים עם פסק דינה של ברק-ארז והצטרף להערותיו של סולברג בנוגע להזדמנויות הרבות שהמדינה לא ניצלה.

בהתאם לפסיקה, על המדינה לאפשר ביקורים של נציגי הצלב האדום אצל האסירים הביטחוניים, ולהמשיך במסירת המידע בעניינם. הדבר יחול בהתאם למתכונת המעוגנת בהוראות פקודת הצלב האדום, ובאופן דומה גם במתקנים המופעלים על ידי צה"ל.

עד כה, מאז ה-7 באוקטובר 2023, לא אפשרה ישראל לנציגי הצלב האדום גישה לאסירים הביטחוניים. המדיניות הייתה גורפת וחלה על כלל המוחזקים במתקני שב"ס וצה"ל. ישראל הצדיקה אותה בהקשר של לחימה ושל עסקת החטופים, אך לא עיגנה אותה בחקיקה מתאימה.